[:ua]Комітет Верховної Ради України з питань правової політики на засіданні 1 квітня 2021 року рекомендував ухвалити в першому читанні проект Закону про внесення змін до деяких законів України щодо удосконалення механізму протидії рейдерству (реєстр. № 3774 від 2 липня 2020 року).
Проектом Закону пропонується:
– надати Міністерству юстиції України право забороняти проведення реєстраційних дій на період розгляду скарги на реєстраційні дії (рішення);
– усунути положення, які дозволяли недобросовісним особам блокувати розгляд скарг Міністерством юстиції України, запровадити обов’язковість оприлюднення прийнятих Міністерством юстиції України рішень на офіційному вебсайті;
– запровадити правило про зупинення перебігу строку на оскарження у разі повернення скаржнику неналежно оформленої скарги (на період між датою подання скарги та датою її повернення);
– збільшити строк на оскарження реєстраційних дій (рішень) – з 60 календарних днів до 3 місяців із одночасним запровадженням граничного строку (3 роки з дня проведення оскаржуваної реєстраційної дії), після спливу якого право на відповідне адміністративне оскарження не може бути реалізоване;
– скасувати процедуру зупинення розгляду документів, поданих для державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань;
– встановити, що протокол зборів стосовно зміни керівника має бути підписаний учасниками, які голосували за відповідне рішення та голосів яких достатньо для його прийняття;
– запровадити правило про те, що правочин про розірвання договору оренди землі сільськогосподарського призначення, за яким орендарем є юридична особа, проголошується за замовчуванням значним, тобто потребує попереднього рішення загальних зборів учасників про надання згоди на його укладення.
Одним із найцікавіших положень законопроекту є запровадження можливості проведення окремих реєстраційних дій щодо фізичних осіб – підприємців та юридичних осіб без втручання людини, тобто без участі державного реєстратора.
Реєстраційні дії без участі державного реєстратора будуть проводитися таким чином.
Фізичною особою щодо себе, керівником юридичної особи чи засновниками (учасниками) юридичної особи (у разі необхідності прийняття такими учасниками (засновниками) рішення) щодо відповідної юридичної особи в режимі реального часу через портал електронних сервісів нададуть можливість проводити такі реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі:
1) державна реєстрація фізичної особи підприємцем;
2) державна реєстрація змін до відомостей про фізичну особу – підприємця;
3) державна реєстрація припинення підприємницької діяльності фізичною особою – підприємцем, крім випадку державної реєстрації припинення підприємницької діяльності фізичної особи – підприємця у зв’язку з її смертю або визнанням її безвісно відсутньою;
4) державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, що не потребує рішення уповноваженого органу управління юридичної особи;
5) державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, що потребує рішення уповноваженого органу управління юридичної особи, зокрема перехід юридичної особи на діяльність на підставі модельного статуту (у разі одностайного прийняття рішення уповноваженим органом управління юридичної особи, що підтверджується кваліфікованими електронними підписами усіх засновників (учасників) такої юридичної особи).
Для проведення державної реєстрації фізична особа, керівник чи засновники (учасники) юридичної особи використовують засоби електронної ідентифікації з високим рівнем довіри.
Під час проведення державної реєстрації відповідно до цієї статті в режимі реального часу програмним забезпеченням Єдиного державного реєстру встановлюється наявність (відсутність) заборони вчинення реєстраційних дій та/або відомостей в Єдиному державному реєстрі про таку фізичну особу – підприємця (у разі державної реєстрації фізичної особи підприємцем). За відсутності таких відомостей програмне забезпечення Єдиного державного реєстру забезпечує проведення державної реєстрації.
У разі наявності відповідних відомостей в Єдиному державному реєстрі фізична особа, керівник чи засновники (учасники) юридичної особи інформуються про це та отримують рекомендації у форматі «запитання – відповідь» щодо вчинення ними подальших дій.
Державна реєстрація припинення підприємницької діяльності фізичною особою – підприємцем у зв’язку з її смертю або визнанням її померлою проводиться програмним забезпечення Єдиного державного реєстру у разі отримання в порядку інформаційної взаємодії відповідних відомостей з Державного реєстру актів цивільного стану громадян.
Державна реєстрація без участі державного реєстратора буде проводитися без справляння адміністративного збору.
Які прогалини хочуть прибрати нардепи за допомогою законопроекту.
По-перше, існуючий механізм розгляду скарги на рішення, дії або бездіяльність державного реєстратора не передбачає адекватних інструментів реагування на випадок, якщо після незаконної реєстраційної дії та подання потерпілою особою скарги до Міністерства юстиції України щодо відповідного об’єкта проводяться нові реєстраційні дії. Особливо проблемними є випадки, коли нові реєстраційні дії самі по собі, з формальної точки зору, є законними – у такому разі Міністерству юстиції України доводиться або відмовляти в задоволенні скарги або залишати рішення про задоволення скарги без виконання, а скаржник змушений звертатися до суду для захисту своїх прав.
По-друге, за чинним законодавством встановлено низку надмірних формальних вимог до змісту скарги, яка подається до Міністерства юстиції України, наприклад, щодо обов’язкового зазначення у ній норм законодавства, які порушено, відомостей про наявність чи відсутність судового спору з порушеного у скарзі питання, а також вимог щодо засвідчення копій документів, які додаються до скарги.
По-третє, за чинним законодавством у разі відмови в задоволенні скарги через її неналежне оформлення скаржник має право повторно звернутися зі скаргою, однак в межах визначеного строку на оскарження, який в такому випадку не зупиняється та спливає у загальному порядку. Раніше дуже багато скаржників, які зверталися до Міністерства юстиції України, отримували спочатку відмову через неналежне оформлення скарги, а після усунення недоліків скарги – відмову через пропущений строк на оскарження.
По-четверте, нинішній інститут “зупинення розгляду документів, поданих для державної реєстрації” на практиці нерідко використовується недобросовісними особами для так званого “підвішування” Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на строк до 15 днів, протягом якого проведення реєстраційних дій блокується.
По-п’яте, чинне законодавство передбачає можливість підписання протоколу загальних зборів учасників юридичної особи лише головою та секретарем зборів (для товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю достатньо підпису одного лише голови зборів).
Часто рейдерські дії, пов’язані з незаконною зміною керівника юридичної особи, супроводжуються підписанням недобросовісною особою протоколу, в якому стверджується, що на зборах була присутня достатня кількість учасників і що вони голосували за відповідне рішення (хоча насправді такі факти не мали місця).
По-шосте, в аграрній сфері непоодинокими є випадки, коли керівник юридичної особи, яка є орендарем земельних ділянок сільськогосподарського призначення, недобросовісно (без погодження із учасниками такої юридичної особи та всупереч її інтересам) підписує правочин про дострокове розірвання відповідних договорів оренди. На жаль, не всі учасники відповідних юридичних осіб розуміють відповідні ризики та передбачають у статутах обмеження повноважень керівника на підписання відповідних правочинів.
По-сьоме, чинне законодавство не передбачає можливості проведення окремих реєстраційних дій щодо фізичних осіб – підприємців та юридичних осіб без втручання людини, гальмуючи тим самим впровадження швидкого реєстраційного сервісу з нульовими корупційними ризиками.
В останньому випадку законотворці викликали подив у ГНЕУ, яке заявило, що ця норма виглядає неоднозначною і не забезпечує чіткого розуміння, як здійснюється доступ до реєстру. В Головному управлінні вважають, що така реєстрація не повною мірою узгоджується з природою державної реєстрації. Там звертають увагу, що державна реєстрація – це офіційне визнання шляхом засвідчення державою факту створення або припинення юридичної особи, громадського формування, що не має статусу юридичної особи, засвідчення факту наявності відповідного статусу громадського об’єднання, політичної партії, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, зміни відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі тощо (п. 4 ч. 1 ст. 1 Закону). Саме тому порядок такої реєстрації встановлюється законом, а її проведення покладається на державних реєстраторів юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань (далі – державний реєстратор) та інших суб’єктів державної реєстрації.
Здійснювати реєстраційні дії повинні люди зі спеціальною юридичною освітою, досвідом роботи у галузі права та професійними знаннями.
Крім того, у Законі передбачено здійснення контролю у сфері державної реєстрації з метою виявлення порушень порядку державної реєстрації державними реєстраторами (ст. 341) та встановлено відповідальність суб’єктів державної реєстрації за порушення законодавства у сфері державної реєстрації (ст. 35 цього Закону), що не може бути застосовано у разі проведення державної реєстрації самим заявником без державного реєстратора, що може негативно позначитися на захисті прав інших фізичних та юридичних осіб.
Крім цього, запропонована «самостійна» державна реєстрація заявником може стати передумовою для вчинення правопорушень у сфері державної реєстрації, в тому числі «рейдерській» діяльності, саме на запобігання якої спрямований законопроект.
Також пропозиція про самостійне проведення державної реєстрації заявником не узгоджується з визначеною у Законі системою органів державної реєстрації, згідно з якою з суб’єктами державної реєстрації, що вчиняють реєстраційні дії є: Міністерство юстиції України; центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері релігії; Рада міністрів Автономної Республіки Крим, обласні, Київська та Севастопольська міські державні адміністрації; територіальні органи Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі; виконавчі органи сільських, селищних та міських рад; Київська та Севастопольська міські, районні, районні у містах Києві та Севастополі державні адміністрації (п. 14 ч. 1 ст. 1 Закону); системою органів у сфері державної реєстрації, яку становлять Міністерство юстиції України та інші суб’єкти державної реєстрації (ч. 1 ст. 5 Закону); а також з тим, що державну реєстрацію здійснюють державні реєстратори та нотаріуси (ч. 1 ст. 6 Закону).
Крім того, запровадження вказаного порядку потребуватиме розроблення відповідного програмного забезпечення та налагодження процесів, які забезпечуватимуть ці процедури.
Джерело: SUD.UA[:ru]Комитет Верховной Рады Украины по вопросам правовой политики на заседании 1 апреля 2021 рекомендовал принять в первом чтении проект Закона о внесении изменений в некоторые законы Украины относительно усовершенствования механизма противодействия рейдерству (рег. № 3774 от 2 июля 2020 года).
Проектом Закона предлагается:
– предоставить Министерству юстиции Украины право запрещать проведение регистрационных действий на период рассмотрения жалобы на регистрационные действия (решения);
– устранить положения, которые позволяли недобросовестным лицам блокировать рассмотрение жалоб Министерством юстиции Украины, ввести обязательность обнародования принятых Министерством юстиции Украины решений на официальном веб-сайте;
– ввести правило о приостановлении срока на обжалование в случае возврата жалобщику ненадлежащим оформленной жалобы (на период между датой подачи жалобы и датой ее возвращения);
– увеличить срок на обжалование регистрационных действий (решений) – с 60 дней до 3 месяцев с одновременным введением предельного срока (3 года со дня проведения обжалуемого регистрационного действия), по истечении которого право на соответствующее административное обжалование не может быть реализовано;
– отменить процедуру остановки рассмотрения документов, представленных для государственной регистрации юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований;
– установить, что протокол собрания о смене руководителя должен быть подписан участниками, которые голосовали за соответствующее решение и голосов которых достаточно для его принятия;
– ввести правило о том, что сделка о расторжении договора аренды земли сельскохозяйственного назначения, по которому арендатором является юридическое лицо, провозглашается по умолчанию значительным, то есть требует предварительного решения общего собрания участников о предоставлении согласия на его заключение.
Одним из самых интересных положений законопроекта является предоставление возможности проведения отдельных регистрационных действий в отношении физических лиц – предпринимателей и юридических лиц без вмешательства человека, то есть без участия государственного регистратора.
Регистрационные действия без участия государственного регистратора будут проводиться следующим образом.
Физическим лицом по себе, руководителем юридического лица или учредителями (участниками) юридического лица (в случае необходимости принятия такими участниками (учредителями) решения) по соответствующему юридическому лицу в режиме реального времени через портал электронных сервисов предоставят возможность проводить такие регистрационные действия в Едином государственном реестре:
1) государственная регистрация физического лица предпринимателем;
2) государственная регистрация изменений в сведения о физическом лице – предпринимателе;
3) государственная регистрация прекращения предпринимательской деятельности физическим лицом – предпринимателем, кроме случая государственной регистрации прекращения предпринимательской деятельности физического лица – предпринимателя в связи с его смертью или признанием его безвести пропавшим;
4) государственная регистрация изменений в сведения о юридическом лице, не требует решения уполномоченного органа управления юридического лица;
5) государственная регистрация изменений в сведения о юридическом лице, что требует решения уполномоченного органа управления юридического лица, в частности переход юридического лица на деятельность на основании модельного устава (в случае единогласного принятия решения уполномоченным органом управления юридического лица, подтверждается квалифицированными электронными подписями всех учредителей (участников) такого юридического лица).
Для проведения государственной регистрации физическое лицо, руководитель или учредители (участники) юридического лица используют средства электронной идентификации с высоким уровнем доверия.
При проведении государственной регистрации в соответствии с настоящей статьей в режиме реального времени программным обеспечением Единого государственного реестра устанавливается наличие (отсутствие) запрета совершения регистрационных действий и/или сведений в Едином государственном реестре о таком физическом лице-предпринимателе (в случае государственной регистрации физического лица предпринимателем). При отсутствии таких сведений программное обеспечение Единого государственного реестра обеспечивает проведение государственной регистрации.
При наличии соответствующих сведений в Едином государственном реестре физическое лицо, руководитель или учредители (участники) юридического лица информируются об этом и получают рекомендации в формате «вопрос – ответ» о совершении ими дальнейших действий.
Государственная регистрация прекращения предпринимательской деятельности физическим лицом-предпринимателем в связи с ее смертью или признанием его умершим проводится программным обеспечением Единого государственного реестра в случае получения в порядке информационного взаимодействия соответствующих сведений из Государственного реестра актов гражданского состояния граждан.
Государственная регистрация без участия государственного регистратора будет проводиться без взимания административного сбора.
Пробелы хотят убрать нардепы с помощью законопроекта.
Во-первых, существующий механизм рассмотрения жалобы на решения, действия или бездействие государственного регистратора не предусматривает адекватных инструментов реагирования на случай, если после незаконной регистрационного действия и представления потерпевшим лицом жалобы в Министерство юстиции Украины относительно соответствующего объекта проводятся новые регистрационные действия. Особенно проблемными являются случаи, когда новые регистрационные действия сами по себе, с формальной точки зрения, являются законными – в таком случае Министерству юстиции Украины приходится или отказывать в удовлетворении жалобы или оставлять решение об удовлетворении жалобы без исполнения, а жалобщик вынужден обращаться в суд для защиты своих прав.
Во-вторых, по действующему законодательству установлен ряд чрезмерных формальных требований к содержанию жалобы, подаваемой в Министерство юстиции Украины, например, об обязательном указании в ней норм законодательства, возбуждено, сведений о наличии или отсутствии судебного спора по затронутому в жалобе вопросы , а также требований по заверении копий документов, прилагаемых к жалобе.
В-третьих, по действующему законодательству в случае отказа в удовлетворении жалобы через ее ненадлежащее оформление жалобщик имеет право повторно обратиться с жалобой, однако в пределах определенного срока на обжалование, который в таком случае не останавливается и всплывает в общем порядке. Раньше очень много жалобщиков, которые обращались в Министерство юстиции Украины, получали сначала отказ из-за ненадлежащего оформления жалобы, а после устранения недостатков жалобы – отказ из-за пропущенный срок на обжалование.
В-четвертых, нынешний институт “остановки рассмотрения документов, представленных для государственной регистрации” на практике нередко используется недобросовестными лицами для так называемого “подвешивания” Единого государственного реестра юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований на срок до 15 дней, в течение которого проведение регистрационных действий блокируется.
В-пятых, действующее законодательство предусматривает возможность подписания протокола общего собрания участников юридического лица только председателем и секретарем собрания (для общества с ограниченной или дополнительной ответственностью достаточно подписи одного лишь председателя собрания).
Часто рейдерские действия, связанные с незаконным изменением руководителя юридического лица, сопровождаются подписанием недобросовестной лицом протокола, в котором утверждается, что на собрании присутствовала достаточное количество участников и они голосовали за соответствующее решение (хотя на самом деле такие факты не имели места).
В-шестых, в аграрной сфере нередки случаи, когда руководитель юридического лица, является арендатором земельных участков сельскохозяйственного назначения, недобросовестно (без согласования с участниками такого юридического лица и вопреки ее интересам) подписывает сделку о досрочном расторжении соответствующих договоров аренды. К сожалению, не все участники соответствующих юридических лиц понимают соответствующие риски и предусматривают в уставах полномочий руководителя на подписание соответствующих сделок.
В-седьмых, действующее законодательство не предусматривает возможности проведения отдельных регистрационных действий в отношении физических лиц-предпринимателей и юридических лиц без вмешательства человека, тормозя тем самым внедрение быстрого регистрационного сервиса с нулевыми коррупционными рисками.
В последнем случае законодатели вызвали недоумение у ГНЭУ, которое заявило, что эта норма выглядит неоднозначной и не обеспечивает четкого понимания, как осуществляется доступ к реестру. В Главном управлении считают, что такая регистрация не в полной мере согласуется с природой государственной регистрации. Там обращают внимание, что государственная регистрация – это официальное признание путем удостоверения государством факта создания или прекращения юридического лица, общественного формирования, не имеет статуса юридического лица, засвидетельствование факта наличия соответствующего статуса общественного объединения, политической партии, удостоверение факта приобретения или лишения статуса предпринимателя физическим лицом, изменения сведений, содержащихся в Едином государственном реестре и т.д. (п. 4 ч. 1 ст. 1 Закона). Именно поэтому порядок такой регистрации устанавливается законом, а ее проведение возлагается на государственных регистраторов юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований (далее – государственный регистратор) и других субъектов государственной регистрации.
Осуществлять регистрационные действия должны люди со специальным юридическим образованием, опытом работы в области права и профессиональными знаниями.
Кроме того, в Законе предусмотрено осуществление контроля в сфере государственной регистрации с целью выявления нарушений порядка государственной регистрации государственными регистраторами (ст. 341) и установлена ответственность субъектов государственной регистрации за нарушение законодательства в сфере государственной регистрации (ст. 35 настоящего Закона), что не может быть применено в случае проведения государственной регистрации самим заявителем без государственного регистратора, что может негативно сказаться на защите прав других физических и юридических лиц.
Кроме того, введение указанного порядка потребует разработки соответствующего программного обеспечения и настройка процессов, обеспечивающих эти процедуры.
Джерело: SUD.UA[:]